[ 鐘惠松 ]——(2007-3-1) / 已閱8433次
關于在民商事審判中建立“訴前人身保全”的構想
[案情]
2003年初，惠東縣某瓷泥礦場承包人張某經他人介紹認識了在佛山從事瓷泥中介業務的陳某，之后雙方建立了合作關系，約定由陳某利用其在佛山市已建立的銷售網絡出售張某開采的瓷泥并以陳某名義與廠家結算。2004年底，陳某在出售若干批次瓷泥后攜款潛逃，杳無音信。損失慘重的張某經多番查找，終于將陳某抓獲并報案。但公安機關以該案為普通經濟糾紛為由不予立案，無奈張某又將陳某押至多祝人民法庭，并以“陳某不提供其居所地址，而惡意隱匿，損害其利益”，申請法庭參照《民事訴訟法》第九十三條 “利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施”的規定，對陳某進行司法拘留以責令其提供擔保或至少提供明確的居所地址。
[評點]
因無法律明文規定，張某要求對陳某進行“訴前人身保全”的申請當然無法得到法院的支持，但是在當前個人信用普遍缺失、信用威懾機制不健全、人口流動頻率不斷提高、執行難等背景下我們可否對惡意隱匿逃債的債務人進行“訴前人身保全”以威懾這些“老賴”，以真正實現“讓有理有據的當事人打得贏官司；讓打得贏官司且有條件執行的當事人及時實現權益”。因此在當前民商事審判中建立“訴前人身保全制度”有值得探討的空間。
一、建立“訴前人身保全”的必要性。
（一）由于信用機制不健全，“誠信缺失”已成為商事交往中一種另人扼腕痛心的現象，嚴重影響了我國市場經濟活動的健康發展，正成為制約我國企業全球化的步伐一大誘因。與此相應，司法權威性低下，部分被告在訴前“玩”失蹤、不理會法院的傳喚，迫使法院不得不啟動公告送達程序，造成訴訟程序拖沓冗長，浪費司法資源。
（二）在人口流動率不斷提高的今天，相當一部分債務人在拖欠大量債務后卻突然消失，債權人為了不使自己贏了官司拿不到錢，很多債權人不得不花九牛二虎之力去尋找債務人下落，而在債權人付出高額成本抓到債務人后，公安、法院等公權力部門卻不予適當介入以化解矛盾，這必然導致債權人以私力進行救濟，從而誘發例如非法拘禁、故意傷害等犯罪行為，這與當前我們所提倡構造和諧社會的主旋律背道而馳。
（三）債務人故意隱藏、逃避是當前“執行難”的因素之一，2005年，全國因當事人確無財產或下落不明而終結執行等597482件 （ 最高人民法院2006年3月11日在第十屆全國人民代表大會第四次會議上工作報告http://www.legalinfo.gov.cn/misc/2006-03/20/content_284585.htm
），下落不明導致執行不能的占了相當比例。很多債務人拖欠款項后搬家、轉移財產，中國之大處處均是這些“老賴”的匿身之處。如果在出現諸如上述案例所列的情形，如不對債務人進行“訴前人身保全”以并責令其提供明確的住址并以查證或提供相應的財物擔保，必將對以后的難以執行埋下隱患，也足以造成勝訴當事人因法院的“執行不力”得不到保護。
為此，為了保障法律權威，保證法院判決的權威，使法院真正成為人民心目中的最后一道防線，在當前建立“民商事訴前保全制度”具有相當的必要性。
二、建立“訴前人身保全”的法律意義及做法
訴訟是一個需要期限的過程，對惡意逃債的一方當事人如果立法上沒有相應的制度制約這些惡意的當事人，保護受損失一方的權益，那么將無法維持程序正義，而是后訴訟的程序將會成為浪費并無法達到原來的目的 。設立民事訴訟保全制度的著力點就是為了維護法律的尊嚴，而“訴前人身保全”正是維護法律尊嚴的又一體現，其既可以增加判決得以實現的保險系數，也可以確保人們在民商事交往中及時得到現實法律的有力保護，有效地處理雙方的糾紛，同時進一步減少損失的進一步擴大。
根據《中華人民共和國民事訴訟法》九十三條的規定內容，訴前保全是指利害關系人因情況緊急，為了不使合法權益受到重大的損害的，在起訴之前向人民法院申請采取財產保全措施，人民法經審查后予以采納并采取保全措施的一項法律制度，即為了保證以后判決生效后得以履行而具有強制性的安全防范措施。訴前保全的兩大立腳點為，一是情況緊急，二是保證之后的判決生效后得以履行。“訴前人身保全”完全符合以上兩點要求。是否可以考慮對以上法條進行延伸？或者參照刑法中對犯罪嫌疑人取保候審的做法，要求這些惡意逃避債務的債務人提供保證人或保證金。
其實筆者也注意到，在現有的法律理論框架下要建立“訴前人身保全”制度，終究會導致因要解決一個問題而牽涉出更多的問題，本是不可為，但是現實的需要，實務的需求，迫使自己不得不作一些幼稚的思考，希望這個問題得到更多法律人的注意，大家齊心協力以想出更好的處理辦法。
（廣東省惠東縣人民法院 鐘惠松 zhs99f2@yahoo.com.cn
參考文獻:
陳嫻靈.關于民事訴訟行為保全若干問題的法律思考.[J]東岳論叢.2005（5）
最高人民法院2006年3月11日在第十屆全國人民代表大會第四次會議上工作報告http://www.legalinfo.gov.cn/misc/2006-03/20/content_284585.htm
