[ 劉君 ]——(2005-11-11) / 已閱11198次
質(zhì)疑當(dāng)場銷毀
某縣藥監(jiān)局在對一個體診所進行檢查時發(fā)現(xiàn)假藥止痛片400片，由于該診所地處偏遠，交通十分不便，執(zhí)法人員便對其予以當(dāng)場處罰：一、處假藥價值四倍罰款；二、當(dāng)場銷毀該400片假藥。有人認為當(dāng)場銷毀是一種行政處理，不是行政處罰，故此種作法是合法的。
我對本案有著不同的看法，我認為銷毀應(yīng)當(dāng)是《行政處罰法》第八條第七項所指的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”。盡管《藥品管理法》及其相關(guān)的行政法規(guī)中未見有“銷毀”字樣，但《食品衛(wèi)生法》第42條：“違反本法規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)藥營的食品的，責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，立即公告收回已售出的食品，并銷毀該食品，沒收違法所得，并處以違法所行一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，處……”。此處明確規(guī)定了銷毀是一種行政處罰，且其不以沒收為前置程序，可見其是與沒收完全并立的兩種不同種類的行政處罰，對此二種處罰適用的關(guān)鍵所在是涉案非法財行有無價值，對于有價值的（如走私的自行車）應(yīng)予以沒收，然后可通過拍賣的方式處理，對無價值的（如假劣食品）可在《處罰決定書》中直接予以銷毀，而無須先予沒收。其實就是那些主張可當(dāng)場銷毀的人也只是同意對小標(biāo)的數(shù)額的物品才能如此處分，但一種行政處罰或處理方式的性質(zhì)是不可能以非法財物數(shù)量的多少而發(fā)生改變的，即對此要么不給予任何處罰，要么就應(yīng)按法定程序處罰，怎么能認為一件物品的銷毀是處理，十件或更多的物品就不是處理了呢？
其實我認為銷毀是一種具有雙重法律性質(zhì)的行政行為，它應(yīng)當(dāng)以行政機關(guān)是否首次對非法財物作出評價為界限分為行政處罰與行政處理，即對于已沒收的東西再進行銷毀的是一種處理，但在《行政處罰決定書》中直接對相對人的東西銷毀則是一種典型的行政處罰，根本原因在于后者是直接對相對人實施的制裁性措施，而前者是對已由行政機關(guān)掌控的物品的一種處分，明確認為銷毀與沒收是彼此獨立的行政處罰是認識此問題的關(guān)鍵。《行政處罰法》51條1項中的日加罰3%罰款并非行政處罰，但不會有人以此認為罰款也不是行政處罰，可見對于同一詞在不同的語境下就會產(chǎn)生不同的含義，所以簡單的認為銷毀是處理值得探討。
在明確了銷毀是行政處罰后，就可得知：在簡易程序中只有罰款與警告，必然得出除此二種處罰以外的其他任何處罰均應(yīng)適用一般程序，在《行政處罰決定書》中直接銷毀適用一般程序自不待言。
但也有人認為銷毀作為行政處罰僅存在于《食品衛(wèi)生法》中，不應(yīng)在藥事法律中應(yīng)用，對此我只以一個例子予以反駁：拘留是《治安管理處罰條例》中的，藥事法律中沒有拘留，我們予以拘留是否合法呢？
綜上所述，銷毀作為一種行政處罰，其適用應(yīng)當(dāng)為一般程序，故本案中當(dāng)場予以銷毀的作法是違反法律程序的，謹(jǐn)以此文，拋磚引玉，不當(dāng)之處，多多賜教。
