[ 趙立明 ]——(2005-10-18) / 已閱20755次
（二）立法建議
1、經(jīng)過美國等發(fā)達(dá)國家多年的實踐運作證明，最有效率的風(fēng)險投資公司形式是有限合伙制。在采用有限合伙制的公司中，風(fēng)險投資家作為一般合伙人，出資相對較少，通常以資金管理人的身份管理日常投資和運營，并對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，使之真正在承擔(dān)高風(fēng)險的同時也享受高回報；而提供風(fēng)險基金的投資者作為有限合伙人，類似于公司的股東，以其投資金額承擔(dān)有限責(zé)任，也可以獲得相對穩(wěn)定的回報。
有限合伙制有利于實現(xiàn)有限合伙人和基金管理人之間的風(fēng)險分擔(dān)機(jī)制，對基金管理人具有有效的激勵和約束作用，這是此種設(shè)計將風(fēng)險投資向前推進(jìn)了一大步。而我國目前的《合伙企業(yè)法》中尚欠缺有限合伙的法律規(guī)定，《公司法》中也沒有類似的兩合公司制度。故為了促進(jìn)風(fēng)險投資公司的設(shè)立和發(fā)展，可以考慮修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》，以規(guī)定相關(guān)的內(nèi)容。
2、從各國風(fēng)險投資基金的源頭看，風(fēng)險基金的供給主體主要有富裕的家庭和個人、養(yǎng)老基金、保險公司、證券公司、商業(yè)銀行、大公司資金、國家資金和外國資本。故應(yīng)當(dāng)對《公司法》關(guān)于股東人數(shù)及認(rèn)購股份限制的規(guī)定加以修改。
3、在美國，風(fēng)險投資公司通常都按照授權(quán)資本原則出資，不僅有利于提高資金使用率，而且可以使投資者根據(jù)基金的管理狀況，決定是否追加投資。每次決定是否追加投資都是投資者對基金管理人實行的一次審查和監(jiān)督。
根據(jù)風(fēng)險投資的特殊要求和當(dāng)前的實際，應(yīng)該修改我國《公司法》規(guī)定的實收資本原則，允許風(fēng)險投資公司以折衷的授權(quán)資本原則募集資本，即允許投資者在認(rèn)購一定比例的資本后，再根據(jù)風(fēng)險投資基金的管理業(yè)績情況分期認(rèn)購基金份額。
4、《公司法》第12條對風(fēng)險投資公司的對外投資構(gòu)成巨大障礙，不僅會造成資金閑置，無法充分發(fā)揮風(fēng)險投資資金的增值作用；而且如果風(fēng)險投資公司都由國家專門設(shè)立，則不利于引進(jìn)國外資本和吸收社會閑余資金，將使國家承受不必要的商業(yè)風(fēng)險。故建議對專門從事風(fēng)險投資的公司放寬限制。
5、風(fēng)險投資公司將企業(yè)培育成功后，就要通過退出機(jī)制將其所有者權(quán)益變現(xiàn)。一般來說有3種退出方式：（1）使投資上市；（2）出售，又有兩種方式：一是將本企業(yè)的絕大部分或全部股份或近乎全部資產(chǎn)出售給另一家公司以換得購買公司的股票、現(xiàn)金或其他權(quán)益憑證；二是股權(quán)回購；（3）破產(chǎn)宣告，進(jìn)行清算。最常用的辦法是將風(fēng)險企業(yè)上市或出售。由于風(fēng)險企業(yè)雖然成長很快，但規(guī)模通常偏小，且在其成長過程中，因為需要不斷增資，故使得其各項業(yè)績指標(biāo)難以達(dá)到傳統(tǒng)證券市場的要求。
為此，特建議我國開辟面向中小企業(yè)（特別是高新技術(shù)的中小企業(yè)）的證券市場，同時，取消發(fā)起人滿3年才能轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，以加快風(fēng)險資本的周轉(zhuǎn)。
三、關(guān)于風(fēng)險企業(yè)的法律問題
（一）法律障礙
1、法定資本的最低限額。法定資本或稱注冊資本是指公司在公司登記機(jī)關(guān)登記的，由全體股東實繳的出資額總和。《公司法》第78條規(guī)定：“股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣100萬元。”這無疑使有些風(fēng)險企業(yè)無法采取股份有限公司的形式設(shè)立，尤其是規(guī)模不大的中小型企業(yè)。另外，《公司法》第23條規(guī)定，對于有限責(zé)任公司而言，以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司，其最低法定資本為50萬元人民幣。科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司，其最低法定資本為10萬元人民幣。試想，某科研所一位月收入2000元人民幣的科研人員，為了成立科技公司，他必須存款50個月，為了成立生產(chǎn)型企業(yè)，則必須存款250個月，約21年，無疑門檻過高了。
2、出資形式。《公司法》第24條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可
以用實物出資，工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資”。而不允許管理方面的股份存在。但在風(fēng)險投資的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計中，這種規(guī)定無法適應(yīng)其運作模式，其呆板性非常明顯，不能更好地激勵管理層。
3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)的作價比例。《公司法》第24條第2款，第80
條第2款都規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20%，這一比例對于投資于高科技企業(yè)的風(fēng)險投資公司而言顯然太低，其無視科技芳發(fā)明對企業(yè)的重要作用，不利于技術(shù)創(chuàng)新活動，不利于風(fēng)險企業(yè)的建立。
4、股票類別與級別。《公司法》第129條規(guī)定：“股份有限公司的資本劃分
為股份，每一股的金額相等。”亦即股份公司不得發(fā)行不同類別與級別的股票，而應(yīng)同股同權(quán)。然而在美國，風(fēng)險投資公司為了加強(qiáng)治理水平，一般采用可轉(zhuǎn)讓優(yōu)先股的形式向風(fēng)險企業(yè)權(quán)益投資，風(fēng)險企業(yè)則可以發(fā)行不同級別的權(quán)益融資工具。
5、股票期權(quán)。雖然在實踐中，我國已有不少風(fēng)險企業(yè)制定了股票期權(quán)制度，
但在法律上至今仍未制定有關(guān)其操作的明文規(guī)定。為了留住人才和鼓勵科研人員不斷創(chuàng)新，股票期權(quán)的報酬激勵措施是十分必要的。
6、如果風(fēng)險企業(yè)以中外合資經(jīng)營的形式成立，則根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)
法》以及其實施條例的規(guī)定，設(shè)立程序至少應(yīng)包括：由中國合營者向企業(yè)主管部門呈報擬與外國投資者設(shè)立合營企業(yè)的項目建議書和可行性報告，審批機(jī)關(guān)在收到全部文件起3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。對于風(fēng)險企業(yè)而言，上述一些程序是費時、繁瑣和無效的。外商投入的風(fēng)險資本通常是現(xiàn)金而不是有形資產(chǎn)或技術(shù)，而且風(fēng)險企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品可能是全新的，并無參考標(biāo)準(zhǔn)。因此可行性報告和批準(zhǔn)過程可能是多余的，否則，根據(jù)上述程序，中外合資經(jīng)營的風(fēng)險企業(yè)正式成立少則幾個月，這對于技術(shù)創(chuàng)新日新月異的風(fēng)險投資產(chǎn)業(yè)而言，顯然是不利的。
（二）立法建議
1、取消公司制企業(yè)最低注冊資本金制度，使更多的科技人員能建立自己的公司；
2、允許在風(fēng)險企業(yè)中存在管理股，將企業(yè)的長遠(yuǎn)利益與管理層的個人利益
相結(jié)合，從而實現(xiàn)企業(yè)增值的目的；
3、取消對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價比例的限制，提高它們在公司權(quán)益中
的份額，并可由技術(shù)所有者與投資者自行決定，以便于鼓勵技術(shù)開發(fā)人員的積極性；
4、允許股份有限公司發(fā)行不同類別和不同級別的股票，以滿足投資者的不
同，需要并提高公司的治理水平；
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