[ 魏大明 ]——(2018-5-7) / 已閱15425次
現(xiàn)有的勞動(dòng)合同法不能完全囊括多種類型的組成人員與“用人單位”之間的關(guān)系，應(yīng)對不同類型的成員進(jìn)行區(qū)別對待或規(guī)范。
以律師行業(yè)為例：現(xiàn)在的律師事務(wù)所，應(yīng)該是都依勞動(dòng)合同法，與提成執(zhí)業(yè)律師簽訂了勞動(dòng)合同，并約定工資待遇，勞動(dòng)保險(xiǎn)等等。但司法行政部門、勞動(dòng)部門、執(zhí)業(yè)律師都清楚，實(shí)際操作中可能就不是這么一回事了，此勞動(dòng)合同是為保證勞動(dòng)合同法的實(shí)施而簽訂，并沒有實(shí)際地反映出真實(shí)的情況，從某種程度來講，成為了一份內(nèi)容比較虛假的合同。實(shí)際起作用的是另外一份合同提成合同。從本質(zhì)上來說，律師從事的勞動(dòng)是委托代理合同約定的，律所或律師都是為當(dāng)事人提供勞務(wù)，律師并不是為律所提供勞動(dòng)。行管人員、律師助理為律師或律師事務(wù)所提供服務(wù)，律師共同體，作為一方與行管人員簽訂勞動(dòng)服務(wù)合同，這樣的合同才屬于筆者所理解的狹義勞動(dòng)合同。
5、用合作（合伙）或投資理論解釋勞動(dòng)合同的可能性探討
勞動(dòng)合同有近似于現(xiàn)有法律規(guī)定的合伙協(xié)議，公司的組建者或投資者出資出力，勞動(dòng)者或員工出勞動(dòng)力，他們共同（合伙）組成了公司，并以集體的名義開展經(jīng)營活動(dòng)。如果能將人力資源，即勞動(dòng)力作為一種資源或財(cái)富，可以作為投資協(xié)議進(jìn)行理解。事實(shí)上這兩種關(guān)系，也能在現(xiàn)在法律中找到影子。合伙企業(yè)法中有以勞務(wù)或勞動(dòng)作為出資的，以勞動(dòng)技能作為合伙或出資的。
員工是法人的有機(jī)組織部分，且勞動(dòng)合同歸結(jié)于合作關(guān)系的話，這就為員工成為公司的主人翁和參與公司的管理，實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部的民主和分權(quán)提供了理論依據(jù)。
6、簡化關(guān)系，回歸本源
拿公司來講，現(xiàn)有法律似乎在確立法人制度后，隨公司的成立，勞動(dòng)合同的訂立，形成了一個(gè)三主體鼎立之情形。股東一方，公司法人一方，勞動(dòng)者一方。促成了現(xiàn)在社會(huì)上普遍的對三者關(guān)系觀點(diǎn)的形成：公司屬于老板即投資者的；勞動(dòng)者受雇公司，是打工仔；投資者或股東與勞動(dòng)者沒有任何直接的法律關(guān)系；公司飄飄然，成為了一個(gè)物，即凌駕于員工之上，卻又完全俯服于老板或設(shè)立者。老板或設(shè)立者與員工（勞動(dòng)者）隔著企業(yè)這個(gè)屏打太極。而勞動(dòng)合同法又將股東（設(shè)立者）強(qiáng)行拉入到了勞動(dòng)者的行列，反過來與公司簽訂勞動(dòng)合同又受公司的指揮或控制，實(shí)現(xiàn)了一個(gè)逆向大循環(huán)。
筆者建議去掉公司主個(gè)遮遮掩掩的屏風(fēng)，使藏在后面的設(shè)立者或?qū)嶋H控制人露出頭來，直接與普通員工建立法律關(guān)系，同時(shí)丟掉同樣名不符實(shí)的設(shè)立者與公司簽訂勞動(dòng)的形式，回歸本源。
七、股東（設(shè)立者）、公司、員工（勞動(dòng)者）三者關(guān)系圖解
1、 從權(quán)力或控制的角度來圖解股東、公司、員工的關(guān)系，在現(xiàn)有的主體資格和勞動(dòng)合同法框架下如下圖：
控制 管理
控制 管理
他們是垂直的，直接的控制管理關(guān)系，雖然說公司與員工簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，名義上是平等的民事主體，至少在員工進(jìn)入公司后，公司就在員工眼中消失了，他們每天面對的都是具體的管理人員，管理他們的也是實(shí)實(shí)在在的管理人員，但股東或設(shè)立者卻是自己管理自己。公司在那里？可能身在公司里工作的所有員工都說不清道不明。但從現(xiàn)有法律規(guī)定來看，股東（公司設(shè)立者）和員工隔著一個(gè)人為的公司概念，沒有任何直接的法律關(guān)系。
不過勞動(dòng)合同法又強(qiáng)行地將企業(yè)的設(shè)立者或股東，納入到了勞動(dòng)者行列，按法律的說法，這個(gè)勞動(dòng)者又受公司的管理和指揮了。
1、筆者想通過一番修理和改造，將三者的關(guān)系變成如下圖：
公司是個(gè)大圈圈，股東是開辦者是領(lǐng)導(dǎo)，雖然人數(shù)少，所以筆
者將其放在左邊，人數(shù)少作用大，至少占據(jù)了50%的空間；股東和員工通過勞動(dòng)合同在公司內(nèi)部結(jié)合在一起，都是公司內(nèi)部必要的組成人員，只因?yàn)橐罁?jù)某一標(biāo)準(zhǔn)，才將他們劃分為股東（設(shè)立者）和員工（勞動(dòng)者）。
從圖形來看，就比上面將三者割裂開來的圖形和諧，也許筆者如此表述，是一種胡扯，僅作參考吧。
筆者：魏大明律師
二〇一八年五月七日
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