[ 范少罡 ]——(2013-5-22) / 已閱7621次
小額訴訟審理過程簡便、成本低廉；司法鑒定，卻費時費錢。當小額訴訟遇上司法鑒定，效率和成本的價值取向可能背道而弛。試看以下案例：
張某裝修房屋，水管不慎爆裂致樓下李某房屋被淹。李某向張某索賠2000元，張某只同意賠付1000元。雙方協商不成，幾乎拳腳相向。李某遂訴至法院，請求判令被告賠償損失2000元。法院做了大量調解工作，但雙方怨氣較深，均堅決不同意調解。因房屋漏水損失難以確定，原告申請法院委托鑒定機構進行鑒定，被告也表示同意。后鑒定損失為1200元，鑒定費用為2000元。法院判決被告賠償損失1200元，承擔鑒定費用1200元，原告承擔鑒定費用800元。原、被告均不愿承擔鑒定費用，四處上訪，造成法院工作被動。
本案訴訟標的為2000元，實際損失1200元，鑒定費用高達2000元，顯然鑒定成本過高。對于成本過高的鑒定，法院能否行使否決權呢？新民訴法第七十六條規定：“當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的，由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人；協商不成的，由人民法院指定。當事人未申請鑒定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。”可以看出，鑒定決定主體是人民法院，法院具有否決權。可法院否決了啟動鑒定，專門性問題又如何查清呢？筆者認為，法院可采用替代性解決方法，具體包括：
1.向人民法院司法輔助工作部門咨詢。《最高人民法院技術咨詢、技術審核工作管理規定》第四條規定：“審判、執行部門在審理案件時，需要通過咨詢解決專業性問題的，可以直接向司法輔助工作部門的司法技術人員提出。咨詢一般采用首問負責制，接受有關技術咨詢的司法技術人員，應當認真、全面地解答問題，不得推諉或者做出不負責任的解答。”筆者認為，承辦法官應把司法輔助工作部門咨詢意見告知當事人，如雙方當事人對咨詢結果均無異議，法官可據咨詢意見進行調解或作出裁判。可是據不完全統計，司法鑒定至少有28類、1000多個學科，人民法院不可能建設一支種類齊全的技術咨詢、技術審核隊伍。再者，司法輔助工作部門的司法輔助人員不從事鑒定而專司司法鑒定的咨詢及審查，其鑒定能力必受質疑。實踐中，許多法院的司法輔助工作部門在萎縮。以筆者所在法院為例，就沒有一名具有技術咨詢、技術審核能力的司法輔助人員。這一方法理論上可行，實際條件差強人意，其作用有限。
2.選任具有專門知識的法官。如果案件承辦法官對鑒定問題具有專門知識的話，將有利于案件的審理甚至省去了鑒定的麻煩。《奧地利民事訴訟法》第364條規定，法院所判斷的對象屬于需要專門知識的案件或是否存在該交易習慣的案件中，法官自身的專門知識足以認定，認為不需要鑒定人，且雙方當事人同意時，法院可不委托鑒定人進行鑒定就作出裁判。此條規定值得我國借鑒。建議法院在招錄法官時，應有意識遴選一定比例的既具有專業知識又具有法律知識的人才。
3.遴選具有專業知識的陪審員。《最高人民法院關于人民陪審員管理辦法(試行)》第十四條規定：“基層人民法院根據審查結果及本院人民陪審員的名額確定人民陪審員的人選。確定人民陪審員的人選，應當注意吸收社會不同行業、不同性別、不同年齡、不同民族的人員。”《最高人民法院關于人民陪審員參加審判活動若干問題的規定》第五條規定：“特殊案件需要具有特定專業知識的人民陪審員參加審判的，人民法院可以在具有相應專業知識的人民陪審員范圍內隨機抽取。”在選任人民陪審員時應適當遴選具有專業知識的人才，使其協助承辦法官解決司法鑒定中的相關問題。即使在小額訴訟中，人民陪審員不參與審判，也可協助承辦法官解決專門性問題。
4.委托司法鑒定人調解。目前，法律并無明文規定法院可以委托司法鑒定人調解。但《最高人民法院關于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》第十六條規定：“對于已經立案的民事案件，人民法院可以按照有關規定邀請符合條件的組織或者人員與審判組織共同進行調解。”法院可以參照此條規定，邀請司法鑒定人共同調解。司法鑒定人憑借自己的技術優勢和當事人對專業人員的信任，調解起來往往事半功倍。有這樣一個案例：艾某澆水時疏于管理，致使大水漫過田埂，將鄰居仇某的兩畝玉米淹沒，造成部分玉米倒伏。雙方協商不成，訴至法院，法院委托鑒定機構進行鑒定。鑒定人前去現場鑒定，發現損失不大，約一百五十元左右，就耐心給雙方當事人做工作，告訴他們訴訟成本遠遠高于損失，不如和解。最后，雙方達成和解協議，均比較滿意。該案損失僅為一百五十元左右，而鑒定費用為五百元，通過鑒定人的調解，案件圓滿解決。當然，在委托司法鑒定人調解時，應兼顧鑒定人的利益，一般應允許鑒定人收取一定的鑒定費用。
5.向專業機構或專業人士進行技術咨詢。技術咨詢一般采用面談的方式進行，也可靈活變通，通過電話、計算機網絡、信函等方式進行。采用面談方式進行的技術咨詢，咨詢法官制作的談話筆錄應由咨詢法官和接受咨詢的專業人士簽名；采用電話、計算機網絡及信函方式進行的咨詢，電話記錄、電子文稿和信函應留存。承辦法官應把咨詢結果告知當事人，如雙方當事人對咨詢結果均無異議，法官可據咨詢意見進行調解或作出裁判。經雙方當事人同意，法院也可對鑒定現場進行勘查、錄像，然后將相關材料提交專業人士，由專業人士對損失作出評估，法院計入筆錄，以此為依據進行調解或判決。
6.以實際修復費用等靈活多樣的方式確定損失。以本文提及的案例為例，法院可以讓雙方當事人共同選擇一家裝修公司（如雙方協商不成，則由法院指定）對李某的房屋進行修復，恢復原狀，實際修復費用即為李某的損失。這樣做省去了鑒定過程及費用，不會增加雙方當事人的訴訟成本，也有利于問題的解決。
為使小額訴訟發揮其最大的功效，筆者建議在小額訴訟中一般不啟動司法鑒定。但鑒定權是當事人不可剝奪的一項權利，當承辦法官用盡替代性解決方法，仍不能解決爭議，可將鑒定風險及鑒定費用承擔方式告知當事人，當事人仍堅持鑒定的，啟動司法鑒定。
（作者單位：新疆烏魯木齊市沙依巴克區人民法院）
