[ 李飛 ]——(2012-7-26) / 已閱12747次
作為侵權(quán)行為構(gòu)成要件的加害行為，限于有意識的舉動，不僅指積極作為行為，還包括消極的不作為。但是，對于不作為的加害行為而成立侵權(quán)行為，須以行為人于法律上本負(fù)有積極作為義務(wù)為前提。結(jié)合《侵權(quán)責(zé)任法》的產(chǎn)生背景及其相關(guān)規(guī)定，河南省睢縣人民法院李飛認(rèn)為，產(chǎn)生保護(hù)他人免受損害的積極作為義務(wù)的情形，主要存在以下幾種：
1、法律的特別規(guī)定。法律規(guī)定行為人應(yīng)當(dāng)積極作為，因不作為而致人產(chǎn)生損害，負(fù)有作為義務(wù)的主體應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如《侵權(quán)責(zé)任法》第91條第1款規(guī)定：“在公共場所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”其中要求行為人設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的義務(wù)，即為保護(hù)他人免受損害的積極作為義務(wù)。
2、雙方存在特殊關(guān)系而產(chǎn)生的義務(wù)。這一特殊關(guān)系，既可以是合同關(guān)系，也可以是社會關(guān)系和事實關(guān)系。在合同關(guān)系中，合同的相對方?jīng)]盡到其相應(yīng)義務(wù)如向?qū)Ψ礁嬷撤N情況時，應(yīng)承擔(dān)締約過失的責(zé)任。在社會關(guān)系中，如醫(yī)生對于病人、學(xué)校對于學(xué)生，因處于不同地位并存在特殊社會關(guān)系而負(fù)有特定的安全注意義務(wù)。在事實關(guān)系中，雙方因某種單一或共同行為而產(chǎn)生相應(yīng)的注意義務(wù)，如實施共同飲酒行為的雙方，相互之間產(chǎn)生安全注意義務(wù)。
3、行為人負(fù)有特定的安全保障義務(wù)。當(dāng)行為人制造或者控制了某種情勢，其必須盡到與其所實施活動的性質(zhì)相應(yīng)的勤勉義務(wù)，而且不應(yīng)從事他沒有充分準(zhǔn)備的活動。如《侵權(quán)責(zé)任法》第37條第1款規(guī)定，公共場所的管理人、群眾性活動的組織者由于其負(fù)有特定的職責(zé)，處于能夠處理和控制危險情勢的有利地位，因而負(fù)有相應(yīng)防范危險的積極作為義務(wù)。
4、特殊的應(yīng)當(dāng)“助人為樂”義務(wù)。當(dāng)某一行為危害嚴(yán)重而又較容易避免時，特定了解情況的人應(yīng)負(fù)有采取措施避免他人遭受該損失的義務(wù)。如某人了解到特定他人并不知道的危險即將來臨，為使該人免受傷害，應(yīng)負(fù)有呼喊或其他方法來提醒他注意危險的積極作為義務(wù)。
