[ 胡敏潔 ]——(2012-5-17) / 已閱12928次
2．在對(duì)外拘束效果上，從理論上看，當(dāng)行政機(jī)關(guān)發(fā)布的“指導(dǎo)性案例”形成了某種“行政慣例”時(shí)，會(huì)因?yàn)樾纬梢环N長(zhǎng)期的“慣行”而要求公務(wù)員在執(zhí)行行政職務(wù)時(shí)特別加以遵守，此時(shí)便形成了一種行政規(guī)則或者特殊規(guī)則而并非慣例。 [12]進(jìn)一步，基于學(xué)理上對(duì)于行政規(guī)則外部效果的認(rèn)可，此時(shí)可以形成一種“行政指導(dǎo)性案例”的外部拘束力，即當(dāng)行政主體適用該行政規(guī)則作出數(shù)個(gè)相同或者類(lèi)似行為時(shí)，案件的相對(duì)人或者第三人可以援引平等原則而請(qǐng)求行政主體自我拘束，再或者可基于對(duì)行政機(jī)關(guān)先前行為的某種信賴(lài)而主張信賴(lài)?yán)姹Ｗo(hù)，這些都會(huì)因此而構(gòu)成指導(dǎo)性案例的對(duì)外拘束力。如果是逐案裁判改變了相關(guān)的規(guī)則，在改變的個(gè)案中，行政機(jī)關(guān)必需考量其中可期待利益的本質(zhì)、范圍以及正當(dāng)性。當(dāng)然，這種外部拘束效果需要以行政指導(dǎo)性案例的公開(kāi)為基礎(chǔ)。
（四）行政指導(dǎo)性案例的公開(kāi)
行政機(jī)關(guān)的指導(dǎo)性案例不應(yīng)是行政機(jī)關(guān)的“爐內(nèi)灶”，它不僅可以成為行政執(zhí)法的基礎(chǔ)，還可以成為行政相對(duì)人規(guī)范自身活動(dòng)的重要參照。若想發(fā)揮指導(dǎo)性案例的作用，那么指導(dǎo)性案例的公開(kāi)，就構(gòu)成了必不可少的前提。可將行政指導(dǎo)性案例視為“行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過(guò)程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息”而加以公開(kāi)，這也符合《政府信息公開(kāi)條例》第2條對(duì)“政府信息”的界定。同時(shí)，出于平等保護(hù)等原理的考慮，“指導(dǎo)性案例”因其反復(fù)適用而間接地涉及到公民、法人或者其他組織的切身利益，需要社會(huì)公眾廣泛知曉，進(jìn)而也符合《政府信息公開(kāi)條例》第9條主動(dòng)公開(kāi)政府信息的條件。為此，行政指導(dǎo)性案例應(yīng)被納入行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開(kāi)的信息范圍之列。
行政指導(dǎo)性案例的公布，不僅可以為行政執(zhí)法人員提供必要的執(zhí)法參考，還有助于案卷質(zhì)量的提高，改進(jìn)其制作技術(shù)，使得其更能“箭指靶心”，促進(jìn)良好行政的踐行。
四、結(jié)語(yǔ)
晚近行政機(jī)關(guān)推出的“指導(dǎo)性案例”制度，承載著各種法治理念與政治訴求，其與“兩高”的指導(dǎo)性案例制度具有頗多迥異之處。行政活動(dòng)的龐雜繁復(fù)和流質(zhì)易變構(gòu)成了對(duì)行政“指導(dǎo)性案例”制度實(shí)效性的制約。行政機(jī)關(guān)是否能夠在行政決定書(shū)中充分說(shuō)理、是否能夠抽取出可以適用于后案的規(guī)范，這些都形成了諸多實(shí)踐瓶頸。冷靜的審視這一現(xiàn)象或許才是我們應(yīng)有的態(tài)度。對(duì)于這一制度而言，夯實(shí)其建構(gòu)基礎(chǔ)是未來(lái)改革的第一步，即推動(dòng)行政決定說(shuō)明理由、行政案卷等相關(guān)制度的建構(gòu)與完善。在此基石之上，行政指導(dǎo)性案例的制度宗旨方可真正實(shí)現(xiàn)。
注釋:
[1]關(guān)于這些討論有很多論文可以參考。例如夏錦文：《司法轉(zhuǎn)型中指導(dǎo)性案例的生成機(jī)理》，《法律科學(xué)》2010年第4期；李友根：《指導(dǎo)性案例為何沒(méi)有拘束力》，《法制與社會(huì)發(fā)展》2010年第4期；劉風(fēng)景：《指導(dǎo)性案例名稱(chēng)之辯正》，《環(huán)球法律評(píng)論》2009年第4期。等等。
[2][美]博登海默：《法理學(xué)—法哲學(xué)及其方法》，鄧正來(lái)譯，華夏出版社1987年版，第522頁(yè)。
[3]《遼寧省規(guī)范行政裁量權(quán)辦法》由2011年1月7日遼寧省第11屆人民政府第44次常務(wù)會(huì)議審議通過(guò)，自2011年2月20日起施行。
[4]《湖南省行政執(zhí)法案例指導(dǎo)辦法》，湘政發(fā)[2010]17號(hào)。
[5]參見(jiàn)黃錦堂：《行政組織法之基本問(wèn)題》，載翁岳生主編：《行政法》上，中國(guó)法制出版社2002年版，第278頁(yè)。
[6]《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》，最高人民法院2010年11月26日碩布并施行。
[7]參見(jiàn)《湖南省行政執(zhí)法案例指導(dǎo)辦法》第12條的規(guī)定及《河南省水行政處罰案例指導(dǎo)制度》第4條規(guī)定。
[8]此案例于2011年3月15日由瀏陽(yáng)市人民政府發(fā)布，http: //www. lyrb. com. cn/html/news/lynews/szjj/, 2011年4月13日訪問(wèn)。
[9]××縣人民醫(yī)院使用劣藥“冠心寧注射液”案于2010年12月30日由永州市人民政府發(fā)布，http: //www. yzfz. gov. cn/art/2011/1/26/art-856-251189. html, 2011年3月15日訪問(wèn)。
[10]參見(jiàn)[日]鹽野宏：《行政組織法》，楊建順譯，北京大學(xué)出版社2008年版，第15頁(yè)。
[11]自2000年廣州海事法院宣布裁判文書(shū)上網(wǎng)以來(lái)，各地人民法院積極探索和推進(jìn)裁判文書(shū)公開(kāi)，取得了顯著成效。目前全國(guó)大多數(shù)高級(jí)法院、97家中級(jí)法院、472家基層法院建立裁判文書(shū)上網(wǎng)制度，裁判文書(shū)上網(wǎng)20余萬(wàn)件；河南三級(jí)法院183個(gè)新聞與政務(wù)網(wǎng)站全部開(kāi)通，三級(jí)法院2009年底全部實(shí)現(xiàn)裁利文書(shū)上網(wǎng)，截至去年年底共上網(wǎng)裁判文書(shū)73900件。河南法院同時(shí)開(kāi)通“網(wǎng)評(píng)法院”欄目，方便人民群眾監(jiān)督和評(píng)價(jià)。參見(jiàn)《推行裁判文書(shū)公開(kāi)—把司法產(chǎn)品放在陽(yáng)光下》，《人民法院報(bào)》2010年3月29日。
[12]陳清秀：《行政法的法源》，載翁岳生主編：《行政法》上，中國(guó)法制出版社2002年版，第142頁(yè)。
（作者系南京大學(xué)法學(xué)院 講師）
出處:《法學(xué)》2012年第1期
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