[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱7454次
企業(yè)對外合作交流中避免泄露商業(yè)秘密
唐青林
一、企業(yè)對外合作交流中避免泄露商業(yè)秘密
為了企業(yè)與企業(yè)之間的合作、在爭取合作機會的過程中，為了取得對方的信任，或者因合作的必要，有時必須告知對方一些包含本企業(yè)商業(yè)秘密的內容。于是便出現(xiàn)了一個問題：如何避免企業(yè)在對外合作交流中泄露商業(yè)秘密？
我們認為，在對外合作交流時，商業(yè)秘密權利人要控制向對方透露的商業(yè)秘密的范圍，在介紹涉及商業(yè)秘密的技術信息時，要保持在有必要的程度內，不能太寬泛，也不能什么也不說。這樣可以做到保護企業(yè)商業(yè)秘密和促進交流合作兩不誤。
簽訂保密協(xié)議是企業(yè)在合作交流中采取的最常見的保密措施，同時也是最有效的措施。不論合同是否成立，都不影響保密義務的履行。合同無效或者被撤銷，因該合同取得的技術資料、樣品等，應當及時返還權利人或者銷毀，而不得保留復制品。
《促進科技成果轉化法》第二十七條規(guī)定，科技成果完成單位與其他單位合作進行科技成果轉化的，合作各方應當就保守技術秘密達成協(xié)議；當事人不得違反協(xié)議或者違反權利人有關保守技術秘密的要求，披露、允許他人使用該技術。技術交易場所或者中介機構對其在從事代理或者居間服務中知悉的有關當事人的技術秘密，負有保密義務。
《廣東省技術秘密保護條例》第九條規(guī)定，技術秘密權利人應當嚴格遵守技術秘密保護規(guī)定。在業(yè)務交往中需要涉及技術秘密的，應當與對方簽訂技術秘密保護協(xié)議。
《珠海市企業(yè)技術秘密保護條例》第十四條規(guī)定，企業(yè)在對外交往中可以根據(jù)技術秘密保護的有關規(guī)定，向對方提出保密的書面要求，或者與之簽訂技術秘密保密協(xié)議。
《寧波市企業(yè)技術秘密保護條例》第十二條規(guī)定，企業(yè)在經營活動中可以根據(jù)企業(yè)技術秘密保護的有關規(guī)定，與合同另一方在合同中訂立保密條款，或與之簽訂企業(yè)技術秘密保密協(xié)議。當事人不得因合同無效或者被撤銷而擅自披露企業(yè)技術秘密，因該合同取得的技術資料、樣品、樣機等，應當及時返還權利人，不得保留復制品。
最后，企業(yè)在尋找合作交流伙伴時要提高警惕，防止對方目的不純，提出的是虛假合作意向。在當今社會，市場競爭日益激烈，有個別居心不良的企業(yè)，崇尚惡性競爭，通過不法手段竊取商業(yè)秘密。企業(yè)有時會委派專人去聯(lián)系另一企業(yè)，表明要合作的意向，實則掛羊頭賣狗肉，意欲利用合法的形式達到非法的目的。鑒于此，企業(yè)應該在確定合作伙伴前，進行較全面的調查，了解對方提供的基本情況是否屬實，并且在最終簽訂保密協(xié)議前，切勿給對方透露過多的商業(yè)秘密信息。
二、公司并購中避免泄露企業(yè)商業(yè)秘密
公司并購是企業(yè)擴張的一種手段，是市場經濟優(yōu)勝劣汰的產物。在公司并購的過程中，如何避免泄露商業(yè)秘密是一個很敏感的問題。并購目標公司可以要求與盡職調查的調查人簽訂保密協(xié)議，來避免泄露公司商業(yè)秘密。
公司并購中的并購目標公司經常提供虛假或錯誤信息。因此，在實踐中，為了盡量解決信息不對稱的問題，收購方經常在并購前對被收購企業(yè)進行盡職調查。盡職調查不僅是涉及公司最核心的、包括并購目標公司商業(yè)秘密在內技術信息和經營信息等的收集，還涉及律師和會計師等盡職調查小組成員利用其具有的專業(yè)知識去分析這些信息。并購目標公司通常為了保護本單位的商業(yè)秘密，要求與調查方簽訂保密協(xié)議。
并購完成后，目標公司在并購之前與他人簽署的保密協(xié)議或競業(yè)禁止協(xié)議并不因公司并購而消滅，它仍然對義務方產生約束力。《寧波市企業(yè)技術秘密保護條例》第十九條規(guī)定，企業(yè)依法合并、分立時，除另有約定外，變更后的當事人應當繼續(xù)履行企業(yè)技術秘密保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議規(guī)定的義務并享受相應的權利。企業(yè)終止后，相關當事人可以另行約定企業(yè)技術秘密保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議。
三、對外合作時根據(jù)情況要求合作對方簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》
《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權利人與已經知悉或即將知悉其商業(yè)秘密的人簽訂的，約定保密義務，明確保密范圍、保密期限，以及違約責任等保密相關事項的協(xié)議，一般以書面文件形式簽署。《廣東省技術秘密保護條例》和《浙江省反不正當競爭條例》都規(guī)定技術秘密保護協(xié)議應當采用書面形式。
簽署《商業(yè)秘密保密協(xié)議》是商業(yè)秘密權利人保護其商業(yè)秘密最常見的有效方法，它可以說明商業(yè)秘密的存在；在法定保密義務的基礎上，明確義務人的保密范圍、保密期限，以及其他有必要明確說明的事項；并且協(xié)議中可以約定違約責任，有利于保護商業(yè)秘密。在發(fā)生商業(yè)秘密侵權糾紛后當事人還可把該協(xié)議當做證據(jù)使用，證明權利人采取了合理的保密措施。
《廣東省技術秘密保護條例》、《浙江省反不正當競爭條例》都規(guī)定技術秘密保密協(xié)議一般應具備以下主要內容：（一）保護內容和范圍；（二）保護期限；（三）對方的權利和義務；（四）違約責任；（五）其他。
根據(jù)相關法律規(guī)定，以及在總結保密經驗的基礎上，可以確定商業(yè)秘密保密協(xié)議的內容包括但不限于以下幾個方面：
（一）保密的內容和范圍。不同的企業(yè)所持的商業(yè)秘密是不同的，因而關于保密的內容和范圍也應該根據(jù)自身特點進行約定，根據(jù)各自的具體情況作出適宜的劃定。
（二）約定義務人的保密義務。雙方在保密協(xié)議中具體描述義務人應當承擔的保密義務的具體內容，促使義務人更好的履行保密義務。
（三）保密期限。盡管商業(yè)秘密的特性決定了保密期限應與商業(yè)秘密的存續(xù)期間相同。但很多人誤以為保密期限與勞動合同的期限相同，勞動合同解除后，義務人便不再承擔原單位的保密義務。為了避免義務人因這種錯覺導致侵犯商業(yè)秘密，權利人一般都會在協(xié)議中與義務人約定保密的期限，可以是一個確定的期限（比如10年），也可以是一個不確定性的期限，比如約定保密期限與商業(yè)秘密的存續(xù)期限相同。
（四）對第三人合同義務條款。企業(yè)在聘用新員工時，如果該員工沒有承擔對原單位的保密義務或競業(yè)禁止義務，則應當在合同中明確保證：職工在企業(yè)內使用的任何知識，均與以前的單位無關；職工接受公司交付的任何任務，均不會侵犯原單位的商業(yè)秘密。如果該員工承擔了對原單位的商業(yè)秘密的保密義務，則應當在合同中明確要求該員工在執(zhí)行單位工作時不得侵犯原單位的商業(yè)秘密。
（五）違約責任。保密協(xié)議可以約定違約責任，可以是支付違約金的方式，也可以是賠償損失的方式，還可以確定詳細的賠償計算辦法。
（六）爭議的解決途徑。可以約定發(fā)生糾紛時的解決辦法，主要包括：協(xié)商解決、調解、訴訟、仲裁。
（七）協(xié)議的效力和更改。當事人應當約定協(xié)議生效的時間，以及當事人對協(xié)議修改的權利。一般都約定協(xié)議修改必須經雙方一致同意才有效。
除了以上條款，當事人還可以根據(jù)各自的具體情況，約定其他事項，如職務作品、合作作品的歸屬問題。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務所唐青林律師主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護，在商業(yè)秘密法律領域積累了較豐富的實踐經驗，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
