[ 闞鳳軍 ]——(2010-8-10) / 已閱18913次
“關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定”的解讀與分析
闞鳳軍
2000年7月25日，原中國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部、國(guó)家工商行政管理部頒布“關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定”（以下簡(jiǎn)稱暫行規(guī)定）。盡管我國(guó)先后先后頒布實(shí)施公司法、六部委10號(hào)文等，但該暫行規(guī)定仍然調(diào)整設(shè)立外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的重要規(guī)定。根據(jù)個(gè)人的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)及理解，對(duì)暫行規(guī)定的重要條款進(jìn)行粗淺解讀，供感興趣的人士參考。
1.本規(guī)定所稱外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，是指在中國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立，采取有限責(zé)任公司形式的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)以及外商投資股份有限公司，以本企業(yè)的名義，在中國(guó)境內(nèi)投資設(shè)立企業(yè)或購買其他企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“被投資公司”）投資者股權(quán)的行為。
解析：境內(nèi)投資的形式主要包括外商投資企業(yè)單獨(dú)或其他人合資成立公司、購買境內(nèi)公司的股權(quán)兩種方式。如果購買股權(quán)的目標(biāo)公司是外資公司，則可能需要結(jié)合本暫行規(guī)定，并參照外商投資企業(yè)外國(guó)投資者股權(quán)變更的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。另外，如果外商投資企業(yè)購買境內(nèi)公司的資產(chǎn)是否也視為投資？
2.外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，應(yīng)遵守國(guó)家法律、法規(guī)。外商投資企業(yè)境內(nèi)投資比照?qǐng)?zhí)行《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定。外商投資企業(yè)不得在禁止外商投資的領(lǐng)域投資。
解析：關(guān)于外商投資企業(yè)的身份，即其是否為內(nèi)資企業(yè)并與國(guó)內(nèi)其他企業(yè)享受同等待遇，從本條規(guī)定可以初步得出結(jié)論，即在禁止領(lǐng)域?qū)⒔雇馍掏顿Y企業(yè)的再投資。如果投資的領(lǐng)域?qū)儆趪?guó)家鼓勵(lì)類和允許類，則外商投資企業(yè)可以享有與內(nèi)資企業(yè)同等的投資待遇。
3.外商投資企業(yè)應(yīng)符合下列條件，方可投資：注冊(cè)資本已繳清、開始盈利、依法經(jīng)營(yíng)，無違法經(jīng)營(yíng)記錄。
解析：根據(jù)06年的外商投資企業(yè)審批等級(jí)的有關(guān)規(guī)定及其他法規(guī)，外商投資企業(yè)再投資不受注冊(cè)資本已繳清、開始盈利等限制。
4.外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計(jì)投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十；投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。
解析：本條規(guī)定已被公司法等規(guī)定廢除。
5.外商投資企業(yè)在鼓勵(lì)類或允許類領(lǐng)域投資設(shè)立公司，應(yīng)向被投資公司所在地公司登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并應(yīng)提供有關(guān)材料。
解析：上述規(guī)定表明，只要外商投資的領(lǐng)域?qū)儆诠膭?lì)類或允許類，則再投資按照國(guó)內(nèi)企業(yè)投資流程操作，無需要商務(wù)審批系統(tǒng)審批，僅需要向當(dāng)?shù)毓ど虣C(jī)關(guān)申請(qǐng)即可。
6.外商投資企業(yè)在限制類領(lǐng)域投資設(shè)立公司的，應(yīng)向被投資公司所在地省級(jí)外經(jīng)貿(mào)主管部門（以下稱“省級(jí)審批機(jī)關(guān)”）提出申請(qǐng)，并提供有關(guān)資料。
解析：上述規(guī)定表明，只要外商投資的領(lǐng)域?qū)儆诮诡悾瑒t再投資按照外商投資的神力流程操作，需要商務(wù)審批系統(tǒng)審批，審批同意后再要向當(dāng)?shù)毓ど虣C(jī)關(guān)申請(qǐng)即可。
7.外商投資企業(yè)以其固定資產(chǎn)投資而改變?cè)?jīng)營(yíng)規(guī)模或內(nèi)容的，投資前應(yīng)向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)并征得原審批機(jī)關(guān)的同意。
解析：本條規(guī)定表明如果外商投資企業(yè)以其固定資產(chǎn)投資且改變經(jīng)營(yíng)規(guī)模或內(nèi)容的，也就是說該外商投資企業(yè)的實(shí)際運(yùn)營(yíng)與其相審批機(jī)構(gòu)報(bào)送的可行性研究報(bào)告、企業(yè)經(jīng)營(yíng)內(nèi)容不符時(shí)，需要原審批機(jī)構(gòu)的同意。另外，企業(yè)在進(jìn)行上述操作時(shí)，需要考慮有關(guān)規(guī)定資產(chǎn)是否尚處于海關(guān)監(jiān)管期。如以仍在海關(guān)監(jiān)管期的設(shè)備等固定資產(chǎn)進(jìn)行投資，應(yīng)被視為轉(zhuǎn)讓，可能需要補(bǔ)稅及受到海關(guān)處罰等。
8.外商投資企業(yè)向中西部地區(qū)投資，被投資公司注冊(cè)資本中外資比例不低于百分之二十五的，可享受外商投資企業(yè)待遇。
解析：國(guó)家鼓勵(lì)外商投資企業(yè)向中西部地區(qū)投資，如果其投資屬于中西部鼓勵(lì)投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄及投資比例不低于25%，可以享受外商投資企業(yè)待遇。
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