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  • 貪污罪非法占有目的的推定規則建議

    何家弘 已閱6451次

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    (三)貪污罪非法占有目的的推定規則建議
    《聯合國反腐敗公約》第28條規定:“根據本公約確立的犯罪所需具備的明知、故意或者目的等要素,可以根據客觀實際情況予以推定。”雖然我國的法律還沒有設定貪污罪非法占有目的的推定規則,但是在一些司法解釋和指導性意見中已經有了相關的規定,例如本書第九章中介紹的“目的推定范式”。根據上述分析,筆者建議按照依職權獲取和利用職務騙取兩種行為模式制定推定規則。
    1.行為人依職權獲取公有財物情形下的推定規則
    行為人依職權控制、支配、管理、占有、調度、經手、監管特定公有財物而且具有下列行為的,應當推定其具有非法占有的目的:(1)將公共財物予以私分;(2)攜帶公共財物潛逃;(3)通過違法或違規手段將公共財物審批給自己或他人;(4)特定情形需要退還、上交(繳)公共財物,但拒不退還、拒不上交(繳)的;(5)不將公共財物人賬或予以截留,并隱匿或改變財物公有性質的;(6)不將公共財物人賬或予以截留,且用于個人花銷或生活支出/為親友或其他關系人謀利益/予以私存或理財/存入以他人名義開立的賬戶并實際控制/匯往國外的;(7)將公共財物用于個人花銷或生活支出/為親友或其他關系人謀利益/予以私存或理財/存人以他人名義開立的賬戶并實際控制,且拒不退還/長時間不予歸還/直到案發才歸還的;(8)將公共實物私自變賣,所得款項拒不上繳/不入賬/拒不退還/長時間不予歸還/直到案發才歸還的。
    2.行為人利用職務騙取公有財物情形下的推定規則,行為人利用職務便利采用虛報、謊報、多報、重報或冒充他人等手段騙取公有財物后又實施下列行為的,應當推定其具有非法占有的目的:(1)將公共財物用于個人花銷或生活支出/為親友或其他關系人謀利益;(2)將公共財物予以私分;(3)拒不退還/長時間不予歸還/直到案發才歸還的;(4)將公共財物予以隱匿;(5)將公共財物予以私存或理財/存人以他人名義開立的賬戶并實際控制;(6)將公共實物予以變賣;(7)攜帶公共財物潛逃;(8)將公共財物匯往國外。
    設立貪污罪非法占有目的的推定規則,有助于準確懲處貪污犯罪,也有助于有效預防貪污犯罪。有效地懲罰包括貪污在內的腐敗犯罪,能夠起到威懾潛在犯罪人的作用,具有預防腐敗的功效。在我國,腐敗犯罪常因發現率低和司法證明難而使得刑罰威懾力不高。貪污罪非法占有目的的推定規則可以化解司法證明的難題,提高司法裁判的效率,使潛在犯罪人認知貪污行為的成本,從而提高腐敗犯罪預防的成效。
    創設推定規則應該遵守邏輯規則和語言規范。正如筆者在第九章結尾處所指出的,目前我國設立的某些推定規則不僅語言表述不夠嚴謹,內容的邏輯關系也不夠清晰,包括把“兜底性規定”混同在推定規則之中。這種狀況不僅會造成對推定概念的理解混亂,而且會造成對推定規則的適用混亂。因此,要實現推定規則創設的規范化,就要在明確推定事項的基礎上統一推定規則的文本范式。這應該包括以下幾個方面的要求:第一,對基礎事實要有準確的描述;第二,對推定事實要有明確的表述;第三,對二者之間的關系要有適當的說明;第四,要遵守推理的邏輯規則,如同一律、不矛盾律、排中律等;第五,最好統一使用“推定”作為關鍵詞,確實由于語境原因而不便使用“推定”一詞的,可以使用“視為”作替代語。這是法官在司法實踐中正確適用推定規則的前提。

    摘自:《司法證明方法與推定規則》,法律出版社2018年1月出版。內容簡介:根據外國讀者的閱讀習慣對代表作進行了重撰精修,重點論述司法證明與推定的相關主題,使本書更符合邏輯體系。例如,增加了“司法證明的難題”作為第一章,而且以近年在中國引起廣泛關注的三起“撞倒抑或自摔”的案件為例,展開關于證據短缺下司法證明難題的論述。體例方面,重新組織章節目結構;內容方面,重新調整補充并以案例講述引入主題,形成了一部新著。

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