《商行為程序研究》書評 ——

田源 2006-3-4 19:05:20

這本書值得一讀！優(yōu)點有四：

1. 此書第一次研究了商行為程序。這意味著什么？行為程序是私法應(yīng)當(dāng)重視而沒有重視的參數(shù)，誠如作者所言，商行為是程序性的行為，但是在商法之中一直有其實而無其名。此書為私法開創(chuàng)了一個新的視野，可以預(yù)言，該書的理論將對私法研究方法和研究對象產(chǎn)生深遠的影響。
2. 對德國民法的支柱——法律行為理論提出了強有力的挑戰(zhàn)。不管我們贊嘆還是厭惡法律行為理論，我們都需要愛與恨的學(xué)術(shù)理由。迄今為止，無數(shù)的論著對法律行為理論予以了評述，但是“程序”問題才算是擊中了該理論的要害。
3. 斬新的觀點和論證，決非大同小異的文字。該書后記的對聯(lián)：綜述非論文，痛哉斯言，時見舊書如黃葉；得失須檢省，求諸真理，莫往荒園拾落花。書中有大量的新觀點：以科斯的交易成本理論論證了交易程序的價值；法律關(guān)系和行為表示了私法的動靜兩態(tài)，“權(quán)利——程序”應(yīng)當(dāng)是私法的基本結(jié)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)反對權(quán)利中心論；傳統(tǒng)理論將法律行為一會兒當(dāng)作文本使用，一會兒當(dāng)作行為作用，造成了文本與行為不分，書中主張區(qū)分商行為與商文本，認(rèn)為前者應(yīng)當(dāng)以程序為中心，而不能以文本的內(nèi)容等為中心。如此等等的觀點，都與傳統(tǒng)理論截然不同。
4. 其中有獨特的方法和論據(jù)。此書列舉了大量的商行為程序方面的法條，第一次令人震驚地看到了商法之中存在著如此眾多的程序規(guī)范，從而有力地揭示了傳統(tǒng)行為理論與法律規(guī)范的脫節(jié)。

書中說，“一般而言，做什么、能不能做、如何做（程序如何）這三個問題是有序列的，前二者在第三者之先。在法律上，權(quán)利、行為能力等理論主要解決了前兩個問題，第三個問題因為它的級別更高，需要更加深入的研究才能觸及，傳統(tǒng)私法行為理論還未達到這一階段。”這種言辭，是一種得體的自信！

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