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(2015)東刑一初字第46號
公訴機關山東省東明縣人民檢察院。
被告人魏某某，男，1964年9月1日出生，漢族，初中文化,因涉嫌受賄罪、貪污罪，于2014年7月10日被拘留，因涉嫌職務侵占罪、濫用職權罪，于2014年8月25日被逮捕，現羈押于曹縣看守所。
辯護人吳昱，山東九洲苑律師事務所律師。
辯護人張洪濤，山東九洲苑律師事務所律師。
東明縣人民檢察院以東檢公刑訴(2015)第58號起訴書指控被告人魏某某犯貪污罪、濫用職權罪，于2015年4月1日向本院提起公訴，本院受理后依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，東明縣人民檢察院指派檢察員張剛林、李惠中出庭支持公訴，被告人魏某某及其辯護人吳昱、張洪濤到庭參加訴訟。在審理過程中因補充證據延期審理。現已審理終結。
東明縣人民檢察院指控，
（一）貪污罪
1、被告人魏某某在任東明縣開發****村村民委員會主任期間，利用協助開發區人民政府從事行政管理工作的職務便利，于2009年3月26日將本村征地補償款人民幣4萬元據為已有并借與張某某使用。
2、被告人魏某某在任東明縣開發區****村村民委員會主任期間，利用協助開發區人民政府從事行政管理工作的職務便利，于2009年11月22日將本村征地補償款人民幣5萬元據為已有，用作其女兒魏某甲的陪嫁財物送與張某甲。
綜上，被告人魏某某利用協助人民政府從事行政管理工作的職務便利，先后兩次侵吞公款共計人民幣9萬元。
（二）濫用職權罪
被告人魏某某任東明縣開發區****村村民委員會主任期間，于2008年3月至2011年4月，在協助東明縣開發區人民政府征用****村土地用于東方化工項目時，虛報征地面積88.077畝，騙取土地補償款人民幣1409232元，致使國家利益遭受重大損失。
公訴機關認為，被告人魏某某在協助人民政府從事行政管理工作期間，利用職務上的便利，侵吞公款；濫用職權，致使國家利益遭受重大損失，其行為分別觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（二）項、第二款，第三百九十七條第一款之規定，應當以貪污罪、濫用職權罪追究其刑事責任。被告人魏某某犯數罪，適用《中華人民共和國刑法》第六十九條之規定。
被告人魏某某對起訴書指控的濫用職權犯罪事實供認不諱，沒有提出異議。對指控的貪污罪，辯稱只是借給他人使用，且已經還上，不是據為已有。
辯護人認為，被告人魏某某具有自首情節。指控被告人魏某某貪污罪屬于證據不足，指控不能成立。
經審理查明，
1、被告人魏某某在任東明縣開發區****村村民委員會主任期間，利用協助開發區人民政府從事行政管理工作的職務便利，于2009年3月26日將本村征地補償款人民幣4萬元借與張某某使用。
2、被告人魏某某在任東明縣開發區****村民委員會主任期間，利用協助開發區人民政府從事行政管理工作的職務便利，于2009年11月22日將本村征地補償款人民幣5萬元用作其女兒魏某甲的陪嫁財物送與魏某甲。
另查明，被告人魏某某于2009年7月至12月間多次從東明縣開發區管委會領取工程款8萬余元，后截止2010年3月份多次支付陳某某等人修路款。
上述事實有下列經庭審質證、認證的證據予以證實：
一、書證
1、用地合同證明東明縣開發區與****村簽訂的使用****村土地的合同情況。2、記賬憑證，證明魏某某領取東方化工土地補償款的情況。3、張某某中國銀行賬戶4051800105********于2009年3月26日收到4萬元轉賬。4、魏某某中國銀行賬戶41216600102********于2009年3月26日轉賬4萬元。5、魏某某中國銀行取款憑條，證明魏某某轉賬至張某某賬戶人民幣4萬元。6、魏某某中國銀行賬戶41216600102********于2009年11月22日取款5萬元的交易明細。7、銀行取款、存款轉賬憑條，證明魏某某于2009年11月22日在中國銀行賬戶41216600102********取款5萬元轉賬至另外以其名字開戶的定活兩便存折。8、銀行取款憑條，證明魏某某、張某甲于2009年11月25日在魏某某定活兩便一本通上取款5萬元。9、東明縣開發區管理委員會證明，證明開發區征用****村土地用于東方化工項目，2008年9月份開始，2011年初結束。征地面積開始由陳某甲、魏某某測量，后由開發區喬某某、崔某某核實。10、東明縣開發區管理委員會證明，證明魏某某于2008年3月份任東明縣開發區****村委主任職務，2011年3月份選舉后不再擔任東明縣****村干部，在其不干村干部時魏某某經管的帳目沒有與下一屆村干部進行帳目交接。11、東明縣開發區管委會記帳憑證，證明魏某某領取工程款項情況。
二、證人證言
1、證人張某某證言，證明2009年3月份，借魏某某4萬元，是誰把錢存到其銀行存折上的不知道。并證實出示的銀行憑證就是魏某某借給其4萬元的銀行憑證。2、證人魏某甲證言，證實2009年11月結婚時，父親魏某某說給了其公公張某甲5萬元錢當嫁妝了。3、證人張某甲證言，證明兒子張某乙和魏某某女兒魏某甲結婚前魏某某給其五萬元錢當陪送嫁妝、買車用，但不清楚五萬元的來歷。4、證人任某某證言，證明東明縣開發區征用****村土地用于東方化工項目，魏某某、陳某甲領取東方化工征地及附作物補償款的情況。5、證人陳某某證言，證明從2009年7月份開始至2010年3月份多次從魏某某處領取修路工程款的情況。
三、被告人供述
被告人魏某某供述了二次借用公款9萬元，用自己的工程款歸還以及多次支付陳某某等人修路款的經過。
本院認為，被告人魏某某身為村基層組織人員，在協助人民政府從事行政管理工作時利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，數額較大，超過三個月未歸還，其行為已構成挪用公款罪。公訴機關指控被告人魏某某之行為構成貪污罪，本院認為，現有證據能證實被告人魏某某支取了9萬元的事實，但因該款項沒有列入村里帳目，且2011年3月份村選舉后，被告人魏某某不再擔任東明縣****村村干部，其經管的帳目沒有與下一屆村干部進行交接清算。缺少被告人魏某某將該款項據為已有的證據。證人張某某、張某甲、魏某甲等人證言、中國銀行取款、存款轉帳憑條等書證印證了被告人魏某某支取公款人民幣9萬元的事實，東明縣開發區管委會記帳憑證，證明被告人魏某某領取款項情況，證人陳某某證言，證明從2009年7月份至2010年3月份多次從魏某某處領取修路工程款的情況，以及被告人魏某某供述二次挪用公款9萬元給他人使用，后用自己的工程款歸還挪用款項。上述行為符合挪用公款罪的構成要件。被告人魏某某的行為構成挪用公款罪。故公訴機關指控被告人魏某某犯貪污罪，罪名不能成立，本院不予支持。辯護人認為被告人魏某某不構成貪污罪的意見本院予以采納。關于公訴機關指控被告人魏某某犯濫用職權罪，根據全國人民代表大會常務委員會于2002年12月28日頒布實施的《關于刑法第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》（以下簡稱《瀆職解釋》）解釋規定，在依照法律、法規規定行使國家行政管職權的組織中從事公務的人員，或者在受國家機關委托代表國家機關行使職權的組織中從事公務的人，或者雖未列入國家機關人員編制但在國家機關中從事公務的人員，在代表國家機關行使職權時，有瀆職行為，構成犯罪的，依照刑法關于瀆職罪的規定追究刑事責任。由此可看出被告人魏某某顯然不屬于上述所規定的國家機關工作人員，其身份不能成為瀆職犯罪的主體，故指控被告人魏某某犯有濫用職權罪，罪名不能成立，本院不予支持。辯護人認為被告人魏某某主動到案如實供述濫用職權的事實構成自首的理由，因指控罪名不能成立，故其辯解理由本院不予采納。被告人魏某某歸案后，認罪態度較好，且已將公款全部歸還，確有悔罪表現，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條之規定，判決如下：
被告人魏某某犯挪用公款罪，判處有期徒刑一年零六個月。
(刑期從判決執行之日起計算，判決執行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2016年1月9日止。)
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向山東省菏澤市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份、副本兩份。
審　判　長　　晁建偉
代理審判員　　張婭華
人民陪審員　　武留國
二〇一五年九月十七日
書　記　員　　王　艷