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福建省福州市馬尾區(qū)人民法院
刑 事 判 決 書

（2013）馬刑初字第125號


公訴機(jī)關(guān)福州市馬尾區(qū)人民檢察院。
被告人楊某某，男，1966年10月26日出生，漢族，初中文化，從事個(gè)體卷煙收購銷售工作，戶籍地福州市馬尾區(qū)，現(xiàn)住福州市馬尾區(qū)。因涉嫌犯非法經(jīng)營罪，于2013年1月6日被福州市馬尾區(qū)公安局取保候?qū)彙?br> 福州市馬尾區(qū)人民檢察院以馬檢公刑訴（2013）110號起訴書指控被告人楊某某犯非法經(jīng)營罪，于2013年6月7日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，福州市馬尾區(qū)人民檢察院指派檢察員陳立忠出庭支持公訴，被告人楊某某到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：2013年1月5日晚12時(shí)許，福州市城北煙草專賣局對福州市馬尾區(qū)某儲(chǔ)藏間和某小車進(jìn)行依法檢查，在該場所和車輛內(nèi)查獲了由被告人楊某某持有的尚未銷售的各類卷煙分別為：蘇煙（軟金砂）1條、玉溪（軟）26條、中華（硬）8條、中華（硬專供出口）59條、玉溪（硬專供出口）89條、雙喜（軟）3條、紅雙喜（軟）560條、紅雙喜（百年龍鳳）80條、紅雙喜（吉祥龍鳳罐裝）10條、紅雙喜（9mg）50條，共計(jì)10個(gè)品種886條。經(jīng)福建省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站對該批卷煙進(jìn)行抽樣檢測，上述卷煙都是真品卷煙；經(jīng)福建省煙草專賣局涉案煙草專賣品價(jià)值確認(rèn)書認(rèn)定總價(jià)值為81074元人民幣。經(jīng)查，被告人楊某某經(jīng)營卷煙未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，也未辦理煙草專賣零售許可證。
另查明，被告人楊某某于2012年7月至2013年1月期間，向馬尾某甲食雜店銷售紅雙喜等各類卷煙共300條，向馬尾某KTV銷售中華、七匹狼等各類卷煙84條，向馬尾某乙食雜店銷售南洋雙喜等各類卷煙480條，向馬尾某丙食雜店銷售紅雙喜等各類卷煙75條。
被告人楊某某于案發(fā)當(dāng)日，被福州市城北煙草專賣局帶至福州市公安局瑯岐邊防派出所接受調(diào)查。
在審理過程中，被告人楊某某主動(dòng)退出違法所得11000元人民幣。
上述事實(shí)，被告人楊某某在開庭審理過程中亦無異議，并有：1.物證，被查獲的卷煙（照片）；2.書證，偵查機(jī)關(guān)出具的戶籍證明、扣押物品清單、國家煙草產(chǎn)品省級質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)審查認(rèn)可授權(quán)證書（2009）國煙質(zhì)檢認(rèn)字013號、資質(zhì)認(rèn)定計(jì)量認(rèn)證證書（2013131016Z）、授權(quán)證書（2013）閩質(zhì)監(jiān)認(rèn)字015號、福建省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站出具的對房權(quán)祥、陳彤作為檢驗(yàn)員的資格證書的確認(rèn)、福州市城北煙草專賣局移交的案件材料；3.證人劉某甲、劉某乙、李某、宋某、江某證言；4.被告人楊某某供述和辯解；5.鑒定意見，福建省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站出具的R-ZW3513010016號、3513010017號卷煙鑒別檢驗(yàn)報(bào)告、福建省煙草專賣局涉案煙草專賣品價(jià)值確認(rèn)書（閩煙價(jià)2013017號）；6.現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄及李某、宋某、江某辨認(rèn)筆錄。7.偵查機(jī)關(guān)出具的到案經(jīng)過、情況說明、辦案說明等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人楊某某違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，非法經(jīng)營煙草專賣品，非法經(jīng)營金額達(dá)到81074元人民幣，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人楊某某如實(shí)供述自己的犯罪行為，并當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，且已退出違法所得，故予以從輕處罰并適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人楊某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣15000元（已繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算）
二、被告人楊某某退出的違法所得11000元予以沒收，上繳國庫；查扣的煙草予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　黎　麗
人民陪審員　　陳曉明
人民陪審員　　伍香珠
二〇一三年七月四日
書　記　員　　陳　麗
附主要法律條文
《中華人民共和國刑法》
第二百二十五條違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；
（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；
（三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；
（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
第五十二條判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：
“（一）犯罪情節(jié)較輕；
“（二）有悔罪表現(xiàn)；
“（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；
“（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
“宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。
“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。”
第七十三條拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。
有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。