（2013）浙麗刑終字第63號
——浙江省麗水市中級人民法院(2013-4-24)
浙江省麗水市中級人民法院
刑 事裁 定 書
（2013）浙麗刑終字第63號
原公訴機關浙江省麗水市蓮都區人民檢察院。
上訴人（原審被告人）張××。因本案于2013年1月22日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。現羈押在麗水市看守所。
上訴人（原審被告人）黃××。因本案于2013年1月22日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。現羈押在麗水市看守所。
原審被告人謝甲。因本案于2013年3月4日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。現羈押在麗水市看守所。
原審被告人謝乙。因本案于2013年1月22日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。現羈押在麗水市看守所。
麗水市蓮都區人民法院審理麗水市蓮都區人民檢察院指控原審被告人張××、謝甲、黃××、謝乙犯開設賭場罪一案，于2013年4月1日作出（2013）麗蓮刑初字第168號刑事判決。原審被告人張××、黃××不服，分別提出上訴。本院依法組成合議庭，經過閱卷，訊問上訴人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
原判認定：2012年12月初至2013年1月10日期間，被告人張××、謝甲、黃××、謝乙在麗水市××都區××樓、××頭超市××、××號等地，以營利為目的開設賭場供他人賭博，共抽頭獲利人民幣24000元。
2013年1月20日至21日期間，被告人張××、謝甲在麗水市××都區××號以營利為目的開設賭場供他人賭博，共抽頭獲利人民幣500余元。
案發后，被告人張××退繳贓款人民幣6300元，被告人謝甲退繳贓款人民幣6200元，被告人黃××、謝乙均退繳贓款人民幣6000元。
原判據以認定上述事實的證據有：被告人張××、謝甲、黃××、謝乙的供述和辯解；證人毛甲、王某某、陳某某、毛乙、周甲、江某某、周乙等人的證言；辨認筆錄及照片；浙江省預收（暫扣）款票據；檢查筆錄；公安行政處罰決定書、撤銷公安行政處罰決定書等。另，抓獲經過證實四被告人的歸案情況；戶籍證明證實四被告人的身份情況。
原審根據上述事實并依照相關法律規定，判決如下：一、被告人張××犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣6300元；二、被告人謝甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣6200元；三、被告人黃××犯開設賭場罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣6000元；四、被告人謝乙犯開設賭場罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣6000元；五、各被告人的違法所得，予以追繳，上交國庫。
被告人張××的上訴理由是：1.原判認定第1筆共抽頭獲利數額為人民幣24000元有誤，實際抽頭獲利最多只有人民幣12000元；2.其已退繳贓款，家庭十分困難，請求從輕處罰。
被告人黃××的上訴理由是：其已退繳贓款，認罪態度較好，身體不好，請求從輕處罰。
經審理，二審查某的事實與原審一致。原判中列明的經庭審舉證、質證認定本案事實的證據，具有合法性、客觀性及關聯性，二審仍作為定案依據予以確認。二審期間，被告人張××、黃××均未提供新的證據。
關于上訴理由，經查，原判認定第1筆共抽頭獲利數額為人民幣24000元的事實，有四被告人的供述等證據予以證實，被告人張××在一審庭審中亦無異議。被告人張××對第1筆抽頭獲利數額提出的異議與查某的事實不符，不予采納。
本院認為，被告人張××、謝甲、黃××、謝乙以營利為目的，開設賭場，組織他人聚眾賭博，其行為已構成開設賭場罪。被告人張××、謝甲、黃××、謝乙歸案后如實供述自己的犯罪事實，當庭自愿認罪，并已退清贓款，可以從輕處罰。原判認定事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，量刑適當，審判程序合法。被告人張××、黃××分別提出請求從輕處罰的上訴理由不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第三款、第四十七條、第六十四條的規定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 李秀勤
審 判 員 孔小玉
代理審判員 傅 皖
二〇一三年四月二十四日
本件與原本核對無異
代 書記員 王姍姍
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